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一锤定音!住建部明确:“母公司中标、子公司施工”属于转包!

2019-06-24

素材泉源:住建部官网、人大法工委文件

在修建施工行业,母公司承接工程后交由子公司实验的qing况司空见惯,gai行为是否应认定为转包,在业内一直存在差异的说法和熟悉。

2017年,住建部曾向天下人大法工委发出叨教函,天下人大法工委作出《对修建施工企业母公司承接工程后交由子公司实验是否属于转包以及行政处罚两年追溯期认定执法适用问题的意见》(法工办发[2017]223号,以下简称《意见》)以为:

  • 关于母公司承接修建工程后将所承接工程交由其子公司实验的行为是否属于转包的问题。团结修建法第二十八条、条约法第二百七十二条以及招标投标法第四十八条的划定,上述执法对建设工程转包的划定是明确,这一问题属于执法执行问题,应当凭证现实qing况依法认定、处置赏罚。

2019年头,住建部官网印发《修建工程施工发包与承包违法行为认定查处治理措施》(以下称《措施》),《措施》明确提出:

存在承包单元将其承包的所有工程转给其他单元包罗母公司承接修建工程后将所承接工程交由具有自力法人资格的子公司施工的qing形或小我私人施工的qing形,应当认定为转包,本措施自2019年1月1日起施行。

新《措施》已经明确,“母公司中标子公司施工”此类行为属于转包!

同时,《措施》也明确了怎样认定违法分包、转包、挂靠

1、违法分包:是指建设单元将工程发包给小我私人或不具有响应资质的单元、肢解发包、违反法定法式发包及其他违反执律例则划定发包的行为。

  • 建设单元将工程发包给小我私人的;

  • 建设单元将工程发包给不具有响应资质的单元的;

  • 依法应当招标未招标或未an照法定招标法式发包的;

  • 建设单元设置不合理的招标投标条件,限制、倾轧潜在投标人或者投标人的;

  • 建设单元将一个单元工程的施工剖析成若干部门发包给差异的施工总承包或专业承包单元的。

2、转包:指承包单元承包工程后,不推行条约约定的责任和义务,将其承包的所有工程或者将其承包的所有工程肢解后以分包的名义划分转给其他单元或小我私人施工的行为。

  • 承包单元将其承包的所有工程转给其他单元(包罗母公司承接修建工程后将所承接工程交由具有自力法人资格的子公司施工的qing形)或小我私人施工的;

  • 承包单元将其承包的所有工程肢解以后,以分包的名义划分转给其他单元或小我私人施工的;

  • 施工总承包单元或专业承包单元未派驻项目认真人、手艺认真人、质量治理认真人、清静治理认真人等主要治理人yuan,或派驻的项目认真人、手艺认真人、质量治理认真人、清静治理认真人中一人及以上与施工单元没有订立劳动条约且没有建设劳动人为和社会养老保险关系,或派驻的项目认真人未对gai工程的施工运动举行组织治理,又不能举行合明确释并提供响应证实的;

  • 条约约定由承包单元认真采购的主要修建质料、构配件及工程装备或租赁的施工机械装备,由其他单元或小我私人采购、租赁,或施工单元不能提供有关采购、租赁条约及发票等证实,又不能举行合明确释并提供响应证实的;

  • 专业作业承包人承包的规模是承包单元承包的所有工程,专业作业承包人计取的是除上缴给承包单元“治理费”之外的所有工程价款的;

  • 承包单元通过接纳相助、联营、小我私人承包等形式或名义,直接或变相将其承包的所有工程转给其他单元或小我私人施工的;

  • 专业工程的发包单元不是gai工程的施工总承包或专业承包单元的,但建设单元依约作为发包单元的除外;

  • 专业作业的发包单元不是gai工程承包单元的;

  • 施工条约主体之间没有工程款收付关系,或者承包单元收到款子后又将款子转拨给其他单元和小我私人,又不能举行合明确释并提供质料证实的。

3、挂靠:指单元或小我私人以其他有资质的施工单元的名义承揽工程的行为(包罗加入投标、订立条约、治理有关施工手续、从事施等运动)。

  • 没有资质的单元或小我私人jie用其他施工单元的资质承揽工程的;

  • 有资质的施工单元相互jie用资质承揽工程的,包罗资质品级低的jie用资质品级高的,资质品级高的jie用资质品级低的,相同资质品级相互jie用的;

  • 上方“转包”第3至9项划定的qing形,有证据证实属于挂靠的。

文件全文


住房和城乡建设部关于印发修建工程施工发包与承包违法行为认定查处治理措施的通知

各省、自治区住房和城乡建设厅,直辖市住房和城乡建设(管)委,新疆生产建设兵团住房和城乡建设局:

为规范修建工程施工发包与承包运动,保证工程质量和施工清静,有用阻止违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,维护修建市chang秩序和建设工程主要加入方的正当权益,我部制订了《修建工程施工发包与承包违法行为认定查处治理措施》,现印发给你们,请遵照执行。在执行中遇到的问题,请实时函告我部修建市chang羁系司。 

中华人民共和国住房和城乡建设部

2019年1月3日

(此件自动果真)

修建工程施工发包与承包违法行为认定查处治理措施

第一条 为规范修建工程施工发包与承包运动中违法行为的认定、查处和治理,保证工程质量和施工清静,有用阻止发包与承包运动中的违法行为,维护修建市chang秩序和修建工程主要加入方的正当权益,凭证《中华人民共和国修建法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国条约法》《建设工程质量治理条例》《建设工程清静生产治理条例》《中华人民共和国招标投标法实验条例》等执律例则,以及《天下人大法工委关于对修建施工企业母公司承接工程后交由子公司实验是否属于转包以及行政处罚两年追诉期认定执法适用问题的意见》(法工办发〔2017〕223号),团结修建运动实践,制订本措施。

第二条 本措施所称修建工程,是指衡宇修建和市政基础设施工程及其隶属设施和与其配套的线路、管道、装备安装工程。

第三条 住房和城乡建设部对天下修建工程施工发包与承包违法行为的认定查处事情实验统一监视治理。

县级以上地方人民政府住房和城乡建设主管部门在其职责规模内详细认真本行政区域内修建工程施工发包与承包违法行为的认定查处事情。

本措施所称的发包与承包违法行为详细是指违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为。

第四条 建设单元与承包单元应严酷依法签署条约,明确双方权力、义务、责任,严禁违法发包、转包、违法分包和挂靠,确保工程质量和施工清静。

第五条 本措施所称违法发包,是指建设单元将工程发包给小我私人或不具有响应资质的单元、肢解发包、违反法定法式发包及其他违反执律例则划定发包的行为。

第六条 存在下列qing形之一的,属于违法发包:

(一)建设单元将工程发包给小我私人的;

(二)建设单元将工程发包给不具有响应资质的单元的;

(三)依法应当招标未招标或未an照法定招标法式发包的;

(四)建设单元设置不合理的招标投标条件,限制、倾轧潜在投标人或者投标人的;

(五)建设单元将一个单元工程的施工剖析成若干部门发包给差异的施工总承包或专业承包单元的。

第七条 本措施所称转包,是指承包单元承包工程后,不推行条约约定的责任和义务,将其承包的所有工程或者将其承包的所有工程肢解后以分包的名义划分转给其他单元或小我私人施工的行为。

第八条 存在下列qing形之一的,应当认定为转包,但有证据证实属于挂靠或者其他违法行为的除外:

(一)承包单元将其承包的所有工程转给其他单元(包罗母公司承接修建工程后将所承接工程交由具有自力法人资格的子公司施工的qing形)或小我私人施工的;

(二)承包单元将其承包的所有工程肢解以后,以分包的名义划分转给其他单元或小我私人施工的;

(三)施工总承包单元或专业承包单元未派驻项目认真人、手艺认真人、质量治理认真人、清静治理认真人等主要治理人yuan,或派驻的项目认真人、手艺认真人、质量治理认真人、清静治理认真人中一人及以上与施工单元没有订立劳动条约且没有建设劳动人为和社会养老保险关系,或派驻的项目认真人未对gai工程的施工运动举行组织治理,又不能举行合明确释并提供响应证实的;

(四)条约约定由承包单元认真采购的主要修建质料、构配件及工程装备或租赁的施工机械装备,由其他单元或小我私人采购、租赁,或施工单元不能提供有关采购、租赁条约及发票等证实,又不能举行合明确释并提供响应证实的;

(五)专业作业承包人承包的规模是承包单元承包的所有工程,专业作业承包人计取的是除上缴给承包单元“治理费”之外的所有工程价款的;

(六)承包单元通过接纳相助、联营、小我私人承包等形式或名义,直接或变相将其承包的所有工程转给其他单元或小我私人施工的;

(七)专业工程的发包单元不是gai工程的施工总承包或专业承包单元的,但建设单元依约作为发包单元的除外;

(八)专业作业的发包单元不是gai工程承包单元的;

(九)施工条约主体之间没有工程款收付关系,或者承包单元收到款子后又将款子转拨给其他单元和小我私人,又不能举行合明确释并提供质料证实的。

两个以上的单元组成团结体承包工程,在团结体分工协议中约定或者在项目现实实验历程中,团结体一方不举行施工也未对施工运动举行组织治理的,而且向团结体其他方收取治理费或者其他类似用度的,视为团结体一方将承包的工程转包给团结体其他方。

第九条 本措施所称挂靠,是指单元或小我私人以其他有资质的施工单元的名义承揽工程的行为。

前款所称承揽工程,包罗加入投标、订立条约、治理有关施工手续、从事施工等运动。

第十条 存在下列qing形之一的,属于挂靠:

(一)没有资质的单元或小我私人jie用其他施工单元的资质承揽工程的;

(二)有资质的施工单元相互jie用资质承揽工程的,包罗资质品级低的jie用资质品级高的,资质品级高的jie用资质品级低的,相同资质品级相互jie用的;

(三)本措施第八条第一款第(三)至(九)项划定的qing形,有证据证实属于挂靠的。

第十一条 本措施所称违法分包,是指承包单元承包工程后违反执律例则划定,把单元工程或分部门项工程分包给其他单元或小我私人施工的行为。

第十二条 存在下列qing形之一的,属于违法分包:

(一)承包单元将其承包的工程分包给小我私人的;

(二)施工总承包单元或专业承包单元将工程分包给不具备响应资质单元的;

(三)施工总承包单元将施工总承包条约规模内工程主体结构的施工分包给其他单元的,钢结构工程除外;

(四)专业分包单元将其承包的专业工程中非劳务作业部门再分包的;

(五)专业作业承包人将其承包的劳务再分包的;

(六)专业作业承包人除计取劳务作业用度外,还计取主要修建质料款和大中型施工机械装备、主要周转质料用度的。

第十三条 任何单元和小我私人发现违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的,均可向工程所在地县级以上人民政府住房和城乡建设主管部门举行举报。

接到举报的住房和城乡建设主管部门应当依法受理、视察、认定和处置赏罚,除无法见告举报人的qing况外,应当实时将查处效果见告举报人。

第十四条 县级以上地方人民政府住房和城乡建设主管部门如接到人民法院、审查机关、仲裁机构、审计机关、纪检监察等部门转交或移送的涉及本行政区域内修建工程发包与承包违法行为的建议或相关案件的线索或证据,应当依法受理、视察、认定和处置赏罚,并把处置赏罚效果实时反馈给转交或移送机构。

第十五条 县级以上人民政府住房和城乡建设主管部门秠uan拘姓区域内发现的违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,应当依法举行视察,an照本措施举行认定,并依法予以行政处罚。

(一)对建设单元存在本措施第五条划定的违法发包qing形的处罚:

1.依据本措施第六条(一)、(二)项划定认定的,依据《中华人民共和国修建法》第六十五条、《建设工程质量治理条例》第五十四条划定举行处罚;

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